I. INTRODUCCI�N
A casi diez a�os de la
puesta en marcha de la red Ethereum y el nacimiento de una enorme cantidad de
tokens criptogr�ficos, es preciso se�alar c�mo han ido evolucionando ciertos
conceptos, acompa�ando el progreso y desarrollo tecnol�gico.
En este imparable proceso
de digitalizaci�n del ordenamiento jur�dico que nos impone una
reconceptualizaci�n de varios institutos y nos invita a analizarlos a la luz de
la evoluci�n tecnol�gica y su inserci�n en la vida diaria, sin olvidar que el
c�digo civil y comercial de la naci�n, es un ordenamiento de principios,
valores donde los usos y costumbres tienen una consideraci�n especial como
fuentes del derecho.
Por ello, para poder
analizarlo previamente debemos mencionar cu�l es el criterio interpretativo que
hemos de adoptar, para pasar a desarrollar la evoluci�n conceptual de los
criptoactivos, determinar la naturaleza jur�dica y estudiar la posibilidad que
puedan ser medios de pago.
II. M�TODO DE INTERPRETACI�N DE
LA NORMA EN VIRTUD DEL IMPACTO TECNOL�GICO EN EL ORDENAMIENTO JUR�DICO.
Ense�a Ricardo Lorenzetti
que el T�tulo Preliminar es concebido como una puerta de entrada al C�digo
Civil y Comercial y tambi�n al resto del sistema jur�dico. Todos sus art�culos
presentan un gran significado valorativo; por ello un t�tulo preliminar
presenta una notable utilidad en el campo de la interpretaci�n jur�dica �o
criterio de argumentaci�n jur�dica razonable-.
El nuevo cuerpo legal
�distingue el derecho de la ley�, y es este un cambio esencial respecto de toda
la tradici�n jur�dica anterior.
De ah� entonces que desde los fundamentos esgrimidos por la comisi�n redactora
se asuma que �hay que distinguir entre derecho como sistema y la ley, que es
una fuente, principal, pero no la �nica�.
Es posible interpretar
alg�n vocablo que ofrezca dudas en raz�n de su vaguedad, de su ambig�edad, de
la textura abierta que el mismo proyecta. Lo que no es posible de ninguna
manera es hacer decir a la ley lo que la ley no dice. La coherencia (Art. 2),
la razonabilidad (Art. 3), la prudencia (Art. 1.725) y la responsabilidad (Art
1.708) el deber de informaci�n (Art. 1100) y el consentimiento informado (Arts.
58 y 59) son las caracter�sticas esenciales del derecho en la actualidad,
normativizadas en el C�digo Civil y Comercial de La Naci�n y sobre estas bases
se deber� interpretar la viabilidad o no de la aplicaci�n de nuevas
herramientas tecnol�gicas en el ordenamiento jur�dico, pero en todos los casos,
adem�s, la interpretaci�n del lenguaje tiene que ser pro homine, porque no
puede utilizarse la excusa de la interpretaci�n para generar instituciones que
ya consolidadas en la ley, son claras tanto en sus definiciones como en sus
alcances.
El cambio de modelo del nuevo
derecho privado es innegable y absolutamente trascendente, de manera que este
tema no puede no tener la importancia que merece.
El jurista que pretenda
comprender este nuevo sistema de interpretaci�n normativa debe necesariamente
recurrir y conocer las reglas del t�tulo preliminar para poder determinar, en cada
caso �lo justo de cada cual�, en un amplio �di�logo de fuentes�. De aqu�
entonces que hablemos de la constitucionalizaci�n del derecho privado,
precisamente porque ese amplio dialogo de fuentes se inicia desde la
Constituci�n Nacional, y de all� que existan autores que se refieran, al hablar
del alcance normativo de la constitucionalizaci�n del derecho privado, a que
necesariamente haya que
analizar b�sicamente, dos dimensiones: la normativa y la dikel�gica (o
axiol�gica).
As� es entonces que puede afirmarse
sin temor a equivocaci�n alguna, que en gran medida, el reconocimiento de la
Constituci�n como fuente del derecho es un reconocimiento que en definitiva,
dirige al jurista preparado a captar de su seno los principios, valores y derechos
humanos que tienen capacidad de generar en �l mismo, las respuestas y los
interrogantes frente a los casos que se le planteen.
El
paradigma jur�dico al que hemos estado hasta ahora acostumbrados a tener como
gu�a o faro frente a los casos complejos (aplicaci�n de la ley luego de la
interpretaci�n y de haber encontrado en ella �la respuesta adecuada�) debe
entonces mutar absolutamente hacia un criterio argumentativo de ejercicio
jur�dico (estudiar el �caso� con su variedad de fuentes, donde habr� siempre
m�s que una respuesta y en el cual la delicada tarea jur�dica es la de escoger
de todas ellas cual es la que se pretende que prospere o consienta) .
III. DIFERENTES CRITERIOS, DEFINICIONES,
PERSPECTIVAS Y ALCANCES.
En los
inicios de la tem�tica, el Grupo de Acci�n Financiera Internacional (en
adelante, GAFI)
planteaba la existencia de una gran disparidad de criterios en cuanto a las
definiciones de este tema. La falta de un vocabulario com�n hab�a llevado al
organismo a dar distintos conceptos para que los lectores de dicho informe
entiendan a que se refer�a cuando se mencionaba moneda virtual, moneda digital,
dinero electr�nico, criptomonedas, etc. Es de destacar que el informe de aquel
a�o 2015 dec�a que ��este vocabulario puede cambiar a medida que la moneda
virtual evoluciona��, lo que nos hablaba de la temporalidad de dichos
conceptos.
Actualmente
el GAFI
ha englobado las distintas definiciones de moneda virtual, moneda digital,
dinero electr�nico, criptomonedas, en una conceptualizaci�n superadora y
abarcativa de todas como la de �activo virtual� mencionando que �un activo
virtual es una representaci�n digital de valor que se puede comercializar o
transferir digitalmente y se puede utilizar para pagos o inversiones. Los
activos virtuales no incluyen representaciones digitales de moneda fiduciaria,
valores y otros activos financieros que ya est�n cubiertos en otras partes de
las Recomendaciones del GAFI.�
IV. CONCEPTOS Y DEFINICIONES EN NUESTRO PA�S.
En la
Rep�blica Argentina la Unidad de Informaci�n Financiera (en adelante, UIF)
distingue el dinero electr�nico de las monedas virtuales y menciona que ��las
monedas virtuales se diferencian del dinero electr�nico, que es un mecanismo
para transferir digitalmente monedas fiduciarias, es decir, mediante el cual se
transfieren electr�nicamente monedas que tienen curso legal en alg�n pa�s o
jurisdicci�n� .
Por su parte, la ley nacional 27.430/2017, referente al impuesto a las
ganancias, hace referencia a las �monedas digitales�.
La
Administraci�n Federal de Impuestos en Argentina (en adelante, AFIP), de una
manera poco clara y confusa, define a las �monedas digitales� mencionadas en la
ley de ganancias aludidas, como �una representaci�n digital de valor que pueden
ser objeto de comercio digital, cuyas funciones son la de constituir un medio
de intercambio y/o una unidad de cuenta y/o una reserva de valor, pero que no
tienen curso legal, ni se emiten, ni se encuentran garantizadas por ning�n pa�s
o jurisdicci�n�. En definitiva, ser�a coincidente con el concepto de monedas
virtuales de la Unidad de Informaci�n Financiera.
Recientemente
la ley 27.739, modificatoria de la ley 25.246 incorpora el concepto de activo
virtual y establece que es la �representaci�n digital de valor que se puede
comercializar y/o transferir digitalmente y utilizar para pagos o inversiones.
En ning�n caso se entender� como activo virtual la moneda de curso legal en
territorio nacional y las monedas emitidas por otros pa�ses o jurisdicciones
(moneda fiduciaria).� En igual sentido, la Unidad de Informaci�n Financiera
dicta el 22 de marzo de 2024, la resoluci�n 49 donde adopta tambi�n la
denominaci�n de activo virtual, pero mantiene la denominaci�n de monedas
virtuales ya que la resoluci�n 300/2014 no ha sido derogada ni modificada en
sus t�rminos.
En consecuencia,
en la legislaci�n nacional, la referencia o alusi�n a las �monedas digitales�,
�monedas virtuales� y �activos virtuales� son denominaciones vigentes con un
alcance conceptual diferente que evidencian la transformaci�n conceptual del
tema, siendo la denominaci�n actual de �activos virtuales� no solamente la m�s
reciente sino la m�s abarcativa de todas.
V. NUESTRA POSICI�N � TOKENS CRIPTOGR�FICOS.
En oportunidad anterior,
contempor�nea con las definiciones de los organismos internacionales, autores nacionales
y extranjeros distingu�amos el dinero electr�nico del dinero digital y dentro
de este �ltimo, nosotros, reconoc�amos a las criptomonedas, los tokens y las
monedas virtuales.
Con la evoluci�n
tecnol�gica y doctrinaria, hemos avanzado en aquellos conceptos y consideramos que teniendo en
cuenta la enorme cantidad de tokens con diferentes funcionalidades, con acceso
a distintos y diversos derechos es necesario adoptar una clasificaci�n integral
para luego comenzar a desgranar cada uno de los conceptos a los efectos de un an�lisis
pormenorizado.
El cuadro clasificatorio
es el siguiente:
La palabra �token�, dependiendo el campo de
acci�n del cual estemos hablando, tiene varios significados. En programaci�n
inform�tica es un elemento del lenguaje de programaci�n. En el campo de la
seguridad inform�tica es una aplicaci�n m�vil (token de los bancos) que permite
realizar operaciones de manera segura con una entidad determinada pero tambi�n
es un dispositivo f�sico electr�nico que permite almacenar claves
criptogr�ficas como la firma digital o datos biom�tricos. En el campo de las
finanzas se entiende por token a la representaci�n digital de cualquier bien
que pueda estar en el comercio,
es un t�rmino para una unidad de valor emitida por una entidad privada o
p�blica.
El token es una nueva herramienta de inversi�n a trav�s de la Blockchain. Puede
tener funciones de medio de pago, pero adem�s puede ser la representaci�n de
una acci�n o de los t�tulos valores, un producto, una casa, puntos en la
tarjeta o en un comercio, kilogramos de soja,
kilovatios de electricidad, un litro de vino18, entre otras cosas. Permite que
todo pueda ser comercializable.
Un criptoactivo, seg�n el
GAFI es �la representaci�n digital del valor de bienes f�sicos, derechos,
otros bienes digitales o servicios generados con el uso de herramientas
criptogr�ficas�.
El Reglamento de Mercados
de Criptoactivos (MiCA) de la Uni�n Europea define al criptoactivo como �una
representaci�n digital de valor o derechos que puede transferirse y almacenarse
electr�nicamente, mediante la tecnolog�a de registro descentralizado o una
tecnolog�a similar".
Como es posible observar
del propio cuadro, no todo token criptogr�fico es un criptoactivo, pero s� todo
criptoactivo es un token criptogr�fico.
Lo que nos interesa en el presente aporte es el estudio de una parte de los
denominados payment tokens o tokens de pago, excluyendo a las CBDC y a aquellos
tokens h�bridos que posean caracter�sticas de tokens de pago. Con el cuadro, el
lector podr� apreciar, los enormes y diversos escenarios que podemos afrontar
en el momento de un asesoramiento preventivo.
El escenario que nos
plantea el mundo digital, las tecnolog�as emergentes que avizoran cada vez
cambios m�s disruptivos, y la segura adopci�n del cambio de paradigma de parte
de los Estados y Organismos Internacionales - principalmente el Fondo Monetario
Internacional, el Banco Mundial , el Banco Central Europeo y el GAFI-, desde
donde se proyecta a los criptoactivos y su reconocimiento como medio de pago,
nos auguran un uso casi cotidiano de los tokens de pago (antes denominados
criptomonedas) sobre las cuales debemos reflexionar, conceptualizar y
clasificar. Recordemos adem�s que esta orientaci�n ha sido reconocida
inclusive, por la Uni�n Europea, mediante la Directiva 2018/84.
VI. NATURALEZA JUR�DICA DE LOS
TOKENS DE PAGO �CRIPTOMONEDA� EN NUESTRO PA�S.
Para analizar la
naturaleza jur�dica de los tokens de pago previamente debemos mencionar que, en
los inicios de la tem�tica, una parte de los tokens de pago eran denominados
como �criptomonedas�.
Es por ello, que si uno va a la bibliograf�a o a los fallos judiciales de
anta�o el t�rmino utilizado es criptomoneda. De nuestra parte, habiendo
evolucionado,
consideramos apropiado hablar de tokens de pago y no de criptomonedas puesto
que, tal como se menciona en el cuadro clasificatorio de los criptoactivos, los
tokens de pago son una clase de criptoactivos y adem�s existen tokens h�bridos
que en su naturaleza poseen la representaci�n de un derecho, pero tambi�n la
representaci�n de un valor, como tokens de pago. En consecuencia, cada vez que
hablemos de tokens de pago no nos referimos solamente a los tokens de pago sino
tambi�n a aquellos tokens h�bridos que puedan tener incorporados la
representaci�n de un valor como tokens de pago.
La irrupci�n y disrupci�n
de los tokens de pago en el �ltimo decenio junto a las primeras reacciones
adversas a su admisi�n desde los �mbitos financieros, internacionales,
jur�dicos y la falta de aprehensi�n de los mismos lleva a considerar que la
naturaleza jur�dica de estos no es un tema pac�fico, no s�lo por las diferentes
consideraciones aludidas, sino adem�s porque lo novedoso del tema, junto a la
permanente evoluci�n tecnol�gica, genera cambios de criterios en los autores y
hasta en los propios organismos internacionales.
La doctrina nacional ha
tratado este tema y, como es razonable, no hay opini�n un�nime en el tema. A
nivel jurisprudencial nacional, no existen desde nuestro conocimiento, fallos
que analicen la cuesti�n.
En este sentido, distintas son
las posturas para tratar la naturaleza jur�dica de los tokens de pago:
a) Son una
divisa o medio de pago: Esta es la postura adoptada por el Tribunal de Justicia
de la Uni�n Europea
en una sentencia referente a la aplicaci�n del IVA a las operaciones de cambio
de dinero por tokens de pago (criptomonedas), en este caso bitcoin (ubicado en
nuestra clasificaci�n como un token de pago no estable). El Tribunal sostuvo
��que la divisa virtual de flujo bidireccional �bitcoin�, que se intercambiar�
por divisas tradicionales en las operaciones de cambio, no puede calificarse de
�bien corporal� -en el sentido del art�culo 14 de la Directiva del IVA-, puesto
que� no tiene ninguna finalidad distinta de la de ser un medio de pago
compraventa(�).
En consecuencia, las operaciones controvertidas en el litigio principal, que
consisten en un intercambio de distintos medios de pago, no se encuentran
comprendidas en el concepto de �entrega de bienes�. Considera al
bitcoin una divisa no tradicional y en virtud de ello se obliga a hacer una
nueva clasificaci�n de divisas entre divisas tradicionales -que son aquellas
que se encuentran respaldadas por alg�n Estado- y divisas no tradicionales �que
son aquellas �divisas distintas a las monedas que son medios legales de pago en
uno o varios pa�ses"-.
Si bien esta postura fue criticable y criticada, a ra�z del reconocimiento
estatal de la Rep�blica de El Salvador y de la Rep�blica Centroafricana al
bitcoin como moneda de curso legal, ser�a un argumento v�lido para el bitcoin,
aunque no para el resto de los dem�s criptoactivos.
b) Son
t�tulos valores: Algunas agencias tributarias internacionales han asimilado los
tokens de pago (criptomonedas) a los t�tulos valores. Javier N��ez
considera que la naturaleza del bitcoin �no sin ciertos esfuerzos interpretativos,
lo acerca m�s al valor negociable (como un t�tulo digital representativo de un
cr�dito o bien un contrato de inversi�n) que a la moneda o al activo
intangible�.
En nuestro pa�s la Administraci�n Federal de
Ingresos P�blicos sigue este criterio al admitir en el dictamen 2/2022 que �se
puede caracterizar a las criptomonedas como una nueva clase de activo
financiero, no tradicional y basado en la tecnolog�a blockchain el cual versa,
en definitiva, acerca de una anotaci�n electr�nica que incorpora el derecho a
una cantidad de dinero determinada. Cabe a�adir que tal definici�n importa la
utilizaci�n de un c�digo binario que vincula las transacciones que tienen lugar
entre los usuarios, y que se conserva en una base de datos que funciona como
registro de todas las transacciones producidas, as� como de las cuentas de los
usuarios que han participado en esas transacciones.
En el contexto descripto,
las criptomonedas pueden tipificarse como t�tulos valores, toda vez que
participan de las caracter�sticas principales que poseen estos �ltimos, es
decir, son valores incorporados a un registro de anotaciones en cuenta �la
blockchain-; resultan bienes homog�neos y fungibles en los t�rminos del
art�culo 232 del C�digo Civil y Comercial; su emisi�n o agrupaci�n es efectuada
en serie �conformada �sta por cada bloque que integra la cadena- y; pueden ser
susceptibles de tr�fico generalizado e impersonal en los mercados financieros�.
Desde nuestra posici�n,
considerarla un t�tulo valor admitir�a que la posesi�n del token de pago
implicar�a reconocer que su poseedor tiene el derecho a una cantidad de dinero
cuando en realidad ante la inexistencia de un emisor determinado (como en el
caso del bitcoin) y la voluntariedad del sistema, dicho derecho no es exigible
ante nadie. Solo se podr� obtener una cantidad de dinero en el caso que alguien
quiera adquirir dicho token de pago, pero si nadie quisiera hacerlo no hay a
quien exigir. Por otro lado, conforme el art�culo 1815 del CCCN los t�tulos
valores �incorporan una obligaci�n incondicional e irrevocable de una
prestaci�n� escenario que tampoco se da totalmente en los tokens de pago no
estables como el bitcoin.
�En el orden nacional,
Carlos Esteban Paramidani, sostiene que �se trata de un instrumento financiero,
valor negociable, valor mobiliario, t�tulo valor, contrato valor, una
combinaci�n de ellos, o como quiera llam�rsele.�
c) Son
cosas: Johanna Faliero manifiesta que las criptomonedas pueden ser consideradas
como dinero que se utiliza para cancelaci�n de deudas y obligaciones, y agrega,
adem�s, que el bitcoin puede ser considerado una cosa.
Marcelo
Loprete tambi�n sostiene que �parecer�a que es una cosa�.
V�ctor
Castillejo Arias sostiene que son cosas. Expresa que no debe darse relevancia a
la corporeidad, sino a la perceptibilidad, abandonando el concepto de
�materialidad� y argumentando que la materialidad o no de un objeto estar� dada
por su perceptibilidad.
Nicol�s
Negri sostiene que desde una concepci�n amplia como cosa (asimilable) cabr�a
admitirla como ocurre con la energ�a.
Esta
postura, si bien razonable, deja ciertas dudas en torno al propio an�lisis del
concepto de cosa. Si las cosas son, definitivamente, �bienes materiales�, la
alusi�n a los tokens de pago nos har�a visualizar, al menos en el imaginario,
una cierta idea de �corporalidad� que no se alcanza a cumplir con el
criptoactivo.
d) Son
bienes inmateriales: La mayor parte de los autores que trataron el tema se
ubican en esta posici�n.
Santiago
Eraso Lomaquiz
sostiene que los bitcoins son bienes inmateriales, aunque aclara que considera
que ello es un primer paso para determinar la verdadera naturaleza jur�dica de
las criptomonedas.
Santiago
Mora encuadra a los bitcoins como documentos digitales con firma electr�nica o
como �bienes que no son cosas�.
Alejandra
Fellner tambi�n considera al bitcoin como bien inmaterial.
Miguel
Eduardo Rub�n considera a las criptomonedas como bienes intangibles e
inmateriales.
Milton
Hern�n Kees y Tom�s Kamerbeek, tambi�n consideran a la criptomoneda como un
bien mueble digital.
Andr�s
Chomczyk hablando de bitcoins considera que son un bien inmaterial susceptible
de apreciaci�n pecuniaria
Robertino
Lopetegui lo considera como bien inmaterial suceptible de tener valor econ�mico
que integra el patrimonio de una persona humana o jur�dica.
Gabriel
De las Morenas, los considera bienes incorp�reos, de composici�n digital y por
ende et�rea.
Valeria
Moreno, sostiene que los criptoactivos son bienes muebles inmateriales.
Mar�a
Bel�n Gallardo sostiene que la criptomoneda constituye un bien en sentido
jur�dico, la que es aceptada como medida de valor econ�mico en el comercio por
voluntad de los particulares.
Bielli
Gast�n y Carlos Ordo�ez sostienen que son bienes inmateriales (que no son
cosas), susceptibles de valor econ�mico el cual es dado por el mercado.
e) Son
moneda sin curso legal: Favier Dubois sostiene que debieran considerarse
�monedas sin curso legal�, asimilables a la moneda extranjera. En este sentido, se
acerca a la posici�n adoptada por el Tribunal de Justicia de la Uni�n Europea.
Aunque nosotros estamos de acuerdo con esta postura para el caso del bitcoin,
no compartimos la misma para el resto de los tokens de pago.
f) Tercera
categor�a que no son cosas ni bienes: Villanustre y Rodriguez Villanustre
sostienen una soluci�n ser�a que �as� como se consider� a la energ�a una nueva
categor�a, hacer lo mismo con las criptomonedas�
VII. NUESTRA POSICI�N.
Teniendo en cuenta:
a) El
objeto de los derechos reales comprendido en el tratamiento de las cosas y
bienes en el C�digo Civil y Comercial de La Naci�n;
b) Que la
relaci�n jur�dica desde la parte general del derecho privado, deja en claro que
existen bienes materiales con valor econ�mico y bienes inmateriales sin esa
caracter�stica o cualidad;
c) La
importancia social y econ�mica de la relaci�n jur�dica desde la teor�a de las
obligaciones, a los efectos de la circulaci�n de la riqueza.
Si bien nuestro c�digo no
trae una definici�n de bienes materiales, entendemos que hace alusi�n a la
�materia� o a la �corporalidad� por lo cual las cosas pueden ser pesadas,
contadas y medidas. Aun cuando se puede argumentar que la materialidad de un
documento electr�nico est� dado por los distintos soportes donde se puede
alojar,
la referencia normativa actual del dep�sito a la vista (Art. 1391 CCCN) hace
referencia a que el mismo �debe estar representado en un documento material o
electr�nico�� lo cual demuestra que tiene un concepto de �materialidad�
distinto cuando habla de bienes materiales o inmateriales, acercando este
�ltimo concepto a los bienes digitales.
Existe una relaci�n indudable,
de g�nero a especie, entre los bienes y las cosas. Los bienes pueden ser
materiales o inmateriales, y a los primeros, se los denomina cosas.
Con todo lo expuesto,
podemos arriesgar a decir que los criptoactivos pueden integrar la categor�a de
bienes muebles, inmateriales, susceptibles de tener valor, siendo principales,
absolutamente divisibles y l�gicamente, fungibles, pero no podemos avanzar m�s
profundamente por las diferentes caracter�sticas de cada uno de los criptoactivos.
Teniendo en cuenta la
evoluci�n doctrinaria, jurisprudencial, tecnol�gica, junto a la clasificaci�n
de tokens criptogr�ficos efectuada y advirtiendo que los criptoactivos poseen
la representaci�n de un derecho, la representaci�n de un valor como tokens de
pago, pero que adem�s existen tokens h�bridos que poseen caracter�sticas de uno
u otro, consideramos que es no es posible alcanzar la naturaleza jur�dica de
los criptoactivos en su conjunto en virtud de su diferente esencia.
A ello hay que sumarle que
el bitcoin no solamente ha sido el primer criptoactivo sino que adem�s es
esencialmente diferente al resto, ya que ninguna empresa, persona, organizaci�n
o Estado lo controla, como ocurre con el resto de los tokens. En este sentido,
coincidimos con Lopetegui que, si uno quisiera ubicar la naturaleza jur�dica de
los criptoactivos deber�a tratarse como una nueva clase de activo con
naturaleza sui generis.
En este escenario
podr�amos decir que la naturaleza jur�dica de algunos criptoactivos est�n
claros. As�, estamos seguros que:
� Los security tokens que
se comercialicen en oferta p�blica son valores negociables a los cuales se le
ha de aplicar la ley de mercado de capitales.
� El bitcoin y los CBDC
entran en la categor�a de divisas.
VIII. EL TOKEN DE PAGO COMO
MEDIO DE PAGO
El derecho monetario
encuentra, en la obra de Arthur Nussbaum, su teor�a general y completa. Un verdadero
an�lisis de la cuesti�n monetaria digna de toda atenci�n en los tiempos
presentes.
Para poder determinar si
los tokens de pago pueden servir jur�dicamente como medio de pago con los
efectos cancelatorios que el ordenamiento jur�dico le asigna al pago, debemos
adentrarnos en el derecho monetario a los efectos de visualizar las
caracter�sticas de la moneda y el dinero, y analizar la viabilidad de
asignarles a los tokens las mismas cualidades, concluyendo si son o no medio de
pago.
Dentro de la teor�a
general de la moneda expuesta por Nussbaum se pueden clasificar las siguientes
teor�as:
a)��� En
la primera postura se enrolan aquellos autores que sostienen que la moneda se
la podr�a asimilar a un commodity, un bien econ�mico, es decir, considerarla
como una mercanc�a b�sica. En esta postura, con sus matices y cr�ticas internas
se enrolan, Messner y Samuelson.
b)��� En
la segunda postura, la normativista, se considera moneda s�lo aquella que tiene
reconocimiento estatal como tal. En esta postura, con sus matices y cr�ticas
internas se enrolan, Mitchell Innes, Knapp, Keynes y Mann.
c)��� La
tercera postura es aquella que, apuntando a las funcionalidades, considera a la
moneda como una medida de valor, unidad de cuenta y medio de pago. La posici�n
ecl�ctica, a la cual adherimos y como ya lo hemos expresado anteriormente, sostiene que �la
moneda es todo bien �tanto material como inmaterial- susceptible de actuar como
una medida de valor, unidad de cuenta y medio de pago que, a su vez, sea
utilizado habitualmente como tal y cuya finalidad no sea complementaria �o
secundaria- respecto de otra distinta sobre la cual se fundamente un r�gimen
espec�fico�.
Sin perjuicio de la postura
que adoptamos respecto de la conceptualizaci�n de la moneda no podemos dejar de
advertir que nuestro ordenamiento jur�dico se enrola claramente en la postura
normativista. El art�culo 30 de la Carta Org�nica del Banco Central de la
Rep�blica Argentina expresa que: �El Banco es el encargado exclusivo de la
emisi�n de billetes y monedas de la Naci�n Argentina y ning�n otro �rgano del
gobierno nacional, ni los gobiernos provinciales, ni las municipalidades,
bancos u otras autoridades cualesquiera, podr�n emitir billetes ni monedas
met�licas ni otros instrumentos que fuesen susceptibles de circular como
moneda. Se entender� que son susceptibles de circular como moneda, cualesquiera
fueran las condiciones y caracter�sticas de los instrumentos, cuando:
� El emisor imponga o
induzca en forma directa o indirecta, su aceptaci�n forzosa para la cancelaci�n
de cualquier tipo de obligaci�n; o
� Se emitan por valores
nominales inferiores o iguales a 10 veces el valor del billete de moneda nacional
de m�xima nominaci�n que se encuentre en circulaci�n.�
En nuestro pa�s, la Corte
Suprema de Justicia de la Naci�n, al referirse al concepto de dinero, sostuvo
lo siguiente: ��Como lo ha se�alado el Tribunal Supremo de Espa�a, la palabra
"dinero", en su acepci�n gramatical y jur�dica, significa usualmente
"moneda corriente".
En la doctrina nacional,
Llamb�as lo define en t�rminos similares, como la "moneda autorizada por
el Estado",
expresi�n que concuerda con el concepto estricto del dinero que exponen
Enneccerus -"signo de valor reconocido por disposici�n del derecho"-
y Von Tuhr -"medios cambiarios reconocidos por el Estado"- Dicho con
otras palabras, se trata de aquellas cosas que tiene que aceptar el acreedor a
quien se debe el valor de un objeto, propiedad que los autores denominan
"curso forzoso" o "curso legal" .
Es dable admitir tambi�n
un concepto lato del dinero, que consistir�a as�́ en las cosas muebles
(metal o papel) que el comercio utiliza como medida de valor para toda clase de
bienes; tales ser�an los signos monetarios extranjeros y los billetes de banco
extranjeros y del pa�s, en la medida en que sean aceptados por el comercio65.
Este concepto amplio se ve�a reflejado en el art. 617 del C�digo Civil
Argentino de V�lez Sarsfield (Conf. ley 23.928/1991), seg�n el cual las
obligaciones de dar moneda extranjera -que son dinero en sentido estricto en
sus pa�ses de origen, pero carecen de curso legal en el nuestro- deben
considerarse como de dar sumas de dinero��.
Sin embargo, este
concepto amplio de dinero no es el receptado en el C�digo Civil y Comercial de
la Naci�n, que en su art�culo 765 establece la misma soluci�n que establec�a
V�lez en su articulado original diciendo: ��Si por el acto por el que se ha
constituido la obligaci�n, se estipul� dar moneda que no sea de curso legal en
la Rep�blica, la obligaci�n debe considerarse como de dar cantidades de cosas y
el deudor puede liberarse dando el equivalente en moneda de curso legal.� En consecuencia,
dinero ser� toda aquella moneda de curso legal.
La relaci�n jur�dica,
entendida como conexi�n entre sujetos regulada por el derecho, se advierte clara
desde otra perspectiva diferente de tratamiento como es la �teor�a de la
obligaci�n�, ya que, en las relaciones obligacionales se profundizan las
relaciones de cooperaci�n o reparaci�n �hoy, prevenci�n primero y reparaci�n
despu�s-, en los casos de responsabilidad civil.
Consecuentemente, la
relaci�n jur�dica obligacional no presta atenci�n tanto al objeto material como
a los bienes que la integran, sino que prioriza su atenci�n, por sobre todas
las cosas, en los derechos y deberes que las personas se comprometen a cumplir,
adquiriendo, cada una, el derecho a exigir a la otra �determinadas
prestaciones�.
En este sentido, el C�digo Civil y Comercial de La Naci�n se refiere a la
obligaci�n como �una relaci�n jur�dica por la cual el acreedor adquiere el
derecho de exigir del deudor una prestaci�n destinada a satisfacer un inter�s
licito, y ante el incumplimiento, a obtener forzadamente la satisfacci�n del
mencionado inter�s� (Art. 724 CCCN).
Como muy bien se ha
dicho, las obligaciones cumplen una finalidad esencial: son el medio jur�dico
que tutela la circulaci�n de la riqueza.
La conexi�n del derecho con el mundo de la econom�a y de los negocios, lleva a
considerar al derecho de las obligaciones como un derecho que presenta
�car�cter universal�.
Teniendo en mira las obligaciones monetarias o de dar sumas de dinero los
hermanos Alterini presentan una sencilla clasificaci�n para comprender este
tipo de obligaciones: las deudas dinerarias pueden ser pecuniarias (deudas de
dinero propiamente dichas) o monetarias (prestaci�n a cumplir con determinadas
cosas empleadas como monedas). Las deudas pecuniarias pueden ser en dinero
(curso legal) o en moneda (sin curso legal). Mientras que las deudas monetarias
pueden ser gen�ricas (tienen en cuenta la escasez de la moneda elegida o la
necesidad de tener que recurrir a una casa de cambio para adquirirla) o
espec�ficas (moneda de similares caracter�sticas pero� individualizada por encontrarse
contenida, en el ejemplo, en una caja fuerte).
Como se mencionara, la obligaci�n de dar sumas de dinero se concreta desde el
momento en que el deudor debe dar cierta cantidad de moneda, determinada o
determinable, al momento de la constituci�n de la obligaci�n (Art. 765 CCCN).
Al hacer referencia indistintamente al dinero y a la moneda, el art�culo
deber�a integrarse con el siguiente, que alude a la especie, en este caso, de
la moneda escogida
(Art 766 CCCN).
�lvarez Larrondo, realiza un extenso
y minucioso estudio de la interpretaci�n jurisprudencial de la obligaci�n en
moneda extranjera justificando que en una obligaci�n de dar moneda extranjera
el tratamiento que se le da es la de una obligaci�n de dar dinero, sosteniendo
que ��la moneda extranjera no est� privada de su condici�n dineraria y, aun
cuando se la encasille como cosa, ello no implica su desmonetizaci�n�.
En igual sentido se
hab�an pronunciado las XXV Jornadas Nacionales de Derecho Civil cuando, por
mayor�a, consideraron que �la obligaci�n en moneda extranjera est� encuadrada
en la categor�a de obligaci�n de dar suma de dinero.� Todo el
razonamiento efectuado para poder conceptualizar la moneda, el dinero y el
encuadre jur�dico a las obligaciones de dar suma de dinero, tienen su justificaci�n
para poder argumentar si puede considerarse a los tokens de pago como medio de
pago con los efectos que el ordenamiento le asigna.
No desconocemos que
existen opiniones que, basadas en la teor�a normativista donde se sostiene que
solo se considera moneda aquella que tiene reconocimiento estatal como tal. En
virtud de ello, no aceptan la posibilidad de contratar con tokens de pago
teniendo en cuenta la inexistencia de reconocimiento estatal a estos
criptoactivos. Sin embargo, a partir del 08 de septiembre de 2021, el bitcoin
ha sido reconocido como moneda de curso legal en la Rep�blica de El Salvador con todos los
efectos cancelatorios que el ordenamiento jur�dico le otorga. Al igual que El
Salvador, la Rep�blica Centroafricana el 22 de abril de 2022 sancion� la ley
22.004 donde obliga a todos los agentes econ�micos a aceptar el bitcoin como
moneda de pago. En consecuencia, con este reconocimiento no debiera haber duda
en toda la doctrina que una contrataci�n en bitcoin es igual a una contrataci�n
en cualquier moneda extranjera, siendo aplicable la normativa de las
obligaciones de dar suma de dinero.
Mas all� que consideramos
que es posible una contrataci�n con cualquier clase de tokens de pago -con las
variantes, dificultades y advertencias que uno debe hacer por la enorme
diversidad de situaciones que puedan darse- entendemos que, en el caso de
contrataci�n en bitcoin, no podr�a haber duda alguna en cuanto al r�gimen
aplicable. En este sentido, Favier Dubois, aun sin mencionar el reconocimiento
de la Rep�blica de El Salvador como moneda de curso legal, ya mencionaba que
�las criptomonedas deben ser consideradas �monedas sin curso legal�,
asimilables a la moneda extranjera, a las que se les aplican las reglas de las
obligaciones dinerarias�.
Sin embargo, aceptamos
aquellas opiniones que consideran que la falta de reconocimiento estatal por
parte del resto de los tokens de pago es un valladar para la aceptaci�n de los
mismos, aunque no compartimos la idea puesto que estamos convencidos que es
posible la realizaci�n de contratos con cualquier clase de token de pago. Nada
obsta a que esta situaci�n jur�dica pueda en la realidad efectivamente
concretarse por imperio del art�culo 766 del CCCN y el principio de libertad y
autonom�a en la contrataci�n (Arts. 959, 1061 y 2651 CCCN). Dados los efectos
normales del contrato (cumplimiento) las partes habr�n podido concretar sus
preferencias en el �mbito de la referida voluntad.
Debemos tener en cuenta
tambi�n que la aceptaci�n de los tokens de pago est� dado por las funciones
econ�micas que ellos tienen, de ah� es que es posible admitir an�logamente a
los tokens de pago como objeto de la obligaci�n dineraria. La tradici�n
legislativa identifica a los bienes con su valor econ�mico, independientemente
que sean bienes materiales o inmateriales. Lo importante es que estos tokens
tengan valor econ�mico, sean realizables y tengan la aptitud necesaria para el
intercambio con otros bienes,
sirviendo como medio de pago,
y en ello estamos convencidos que lo son.
IX. COROLARIO.
La
preocupaci�n de las autoridades pol�ticas y financieras de una gran cantidad de
pa�ses en el mundo respecto del impacto de los tokens criptogr�ficos en la
econom�a mundial, as� como el efecto derrame en cada una de las operaciones
comerciales de la vida diaria evidencian que el problema no es meramente doctrinario,
sino que la realidad social se impone y supera cualquier atisbo de regulaci�n o
concepci�n antigua de las cosas.
Hemos solo analizado una
peque�a parte del universo de los tokens criptogr�ficos y reci�n estamos dando
los primeros pasos en la materia. El enorme campo de acci�n de los tokens
criptogr�ficos y el impacto que ha de generar en la econom�a mundial todav�a no
lo alcanzamos a dimensionar pero solo basta imaginar lo que significar�a
convertir en l�quido todos los bienes actualmente il�quidos mediante la
tokenizaci�n de activos,
lo que nos llevar�a luego al concepto de propiedad inteligente85, o si
ingresamos en el mundo de los tokens no criptoactivos el impacto que generar�a
el concepto de identidad digital auto soberana e interoperable entre distintas
plataformas. Estos temas ameritaran estudios m�s profundos y omnicomprensivos.
Los tokens criptogr�ficos han puesto al mundo de las finanzas y las
obligaciones en revisi�n desde una arista tecnol�gica. Estamos dando los
primeros pasos y esperamos que nuevas luces alumbren el camino.
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